《全国法院民商事审判工作会议纪要》回答了许多热点、难点法律问题,对商业交易影响巨大。对于融资和记电讯app行业,从法律合规审查角度看,建议主要关注不构成融资和记电讯app关系、担保决议、联合承租等交易模式、服务费等价外费、权利救济模式等15类问题。

01、对承租人主体和决议人员审查的影响
解读:该纪要第3条的规定,关键在于“善意”二字,增加了审核义务。

应对:对于承租人企业资格、资质等的审核,应主要以“国家企业信用信息公示系统”(依据《企业信息公示暂行条例》、《国家企业信用信息公示系统使用运行管理办法(试行)》)为准。

对于公示系统中的股东、董事等特别关注,与公司章程等比对,如在出具决议的时点与公示系统不一致的,要求补强证据,据实出具。

02、认缴制下如何保护出租人权利

解读:认缴制下,除非穷尽公司财产或债务发生后延期缴纳,否则无法要求股东出资加速到期。无疑,这将在较大程度上影响承租人清偿能力,拉长诉讼过程。

应对:一是如何防范空手套白狼?通过意思自治实现。项目落地前,要求:未届出资期股东出具承诺——如债务未按约履行的,股东在认缴的出资额范围内承担清偿或代偿责任。二是如何防止表决权偷梁换柱?审查章程中有无表决权限制,有无按实际出资而非认缴出资表决的约定。如有,按照约定确定有效决议比例。

03、内部决议对担保效力的影响是决定性的

解读:对长期存在巨大争议的“内部决议对公司担保效力的影响”做了回应。按照纪要,应当根据法定代表人是否善意推定担保合同是否有效。

关联法条:公司法第十六条规定,公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

应对:根据第18条“善意”的认定,区分担保类型做相应审查:一是为股东或实际控制人的关联担保。必须由股东(大)会过半数(被担保股东不参与表决)。二是非关联担保。形式审查董决或股东会决议,即人数、签字人员是否符合章程规定。对于决议程序是否违法、担保金额是否超过限额等,从底线审查角度看,无明知故犯即可,不需要深究;从尽职审查角度,则自便。

延伸:一是,

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